签好竞业限制协议 减少商业秘密争议

“商业秘密是众多企业的核心竞争力，商业秘密保护关乎到企业生存与发展。企业必须以更加积极有效的方式保护自身的商业秘密，而竞业限制法律制度是法律体系中保护商业秘密的重要方式之一。

    “商业秘密是众多企业的核心竞争力，商业秘密保护关乎到企业生存与发展。企业必须以更加积极有效的方式保护自身的商业秘密，而竞业限制法律制度是法律体系中保护商业秘密的重要方式之一。

    ”在日前举办的如何保护企业的核心竞争力讲座上，律商联讯集团华南区负责人梁涛表示。近年来，随着市场竞争的日益激烈，竞争方采用不正当手段招揽掌握企业商业秘密的核心技术人员、管理人员，并以此获取企业商业秘密从而取得不正当商业利益和竞争优势的情况日益增多，因员工离职而引发的侵犯商业秘密争议案件也日益多发，这类案件往往还涉及竞业限制争议。

    竞业限制是指负有特定义务的员工在任职期间或者离开岗位后一定期限内不得自营或为他人经营与其所任职的企业同类经营的一种法律制度。“用人单位之间竞争关系的认定，可参考工商登记、网站信息、招股说明书、员工工作职责和工作岗位、竞业限制协议中列明竞争对手名单、上下游业务关系、公司的关联关系等标准进行判断。

    ”梁涛称，企业在设计竞业限制条款的时候，应该遵守相关的法律规定，并结合实践中的各方诉求，来保证条款的有效性。确定竞业限制人员范围是签订竞业限制协议的前提。实践中，一些企业为最大限度地保护企业的商业秘密，采用全员竞业限制的方式，但真正能够接触企业保密信息的人员是少数的，一般为实际接触企业商业秘密的人员，即高管或技术人员。

    全员竞业限制成本过高，且未必能对所有员工产生约束。因此，企业在确定竞业限制协议签署对象时，应有所选择，对签署主体进行筛选，与可能接触企业保密信息的员工签署竞业限制协议。

    且竞业限制的期限不得超过2年，超过2年的时间即便约定也是无效的。同时，竞业限制经济补偿应当合理。上海金螳螂律师事务所律师柴菊香介绍说，正常情况下竞业限制的补偿金标准应当是离职之前12个月平均工资的30%，若该金额低于劳动合同履行所在地最低工资标准的，按照最低工资标准支付。

    我国《劳动合同法》对竞业限制的违约责任作出了规定，劳动者应按照约定向用人单位支付违约金，且给原用人单位造成损失的，应承担赔偿责任。合理利用违约金条款，可以有效地保护企业的商业秘密，遏制员工的违约行为。

    “在违约金设置上，原则上可由企业和员工自行约定，违约金金额不宜过高，否则不仅达不到约束员工的作用，也可能被法院司法调整。但如劳动者违反竞业限制造成的损失超过双方约定的违约金，用人单位还有权要求劳动者赔偿损失。

    另外，劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位仍有权要求劳动者继续履行竞业限制协议。”梁涛表示。竞业限制除常规的离职后竞业限制外，还有在职期间的竞业限制。

    目前，很多企业对于离职后的竞业限制都有所了解，但对于在职期间的竞业限制却未可知。企业在职员工从事竞业限制行为的不在少数，且往往危害更大，但却更容易被发现和追诉。

    因此，梁涛建议企业可在竞业限制协议中加入在职期间竞业限制的约定，以期更大程度的保护企业的利益。此外，一些用人单位与劳动者在竞业限制协议中约定，以股票、期权的方式支付竞业限制经济补偿。

    在柴菊香看来，法律虽然没有禁止性规定，但从竞业限制经济补偿设立的初衷来看，其相当于向被限制就业自由权的劳动者所发放的基本生活保障。而如果以股票、期权来支付经济补偿，不仅其实际价值存在不确定性，在补偿时间上也远远滞后于劳动者的实际需要，存在一定的法律风险。

    因此不建议用人单位采用股票、期权形式支付竞业限制经济补偿。发生竞业限制纠纷后，企业主要诉求是要求劳动者承担违约金。在证明劳动者违反竞业限制协议义务时，企业要证明劳动者存在违约行为、证明第三方单位与本单位存在竞争关系、证明竞业限制协议的有效性及用人单位尽到履约责任。

    证明劳动者存在违约行为最为关键。柴菊香表示，主要有以下5种证明方式：去社保经办部门调取劳动者的社保缴费记录；去税务部门、公积金中心调取劳动者缴纳个税及住房公积金的记录；要求仲裁结构或法院到竞争单位发薪银行调取银行流水单据；收集劳动者在竞争单位使用的名片，电子邮箱以及代表竞争单位签订的合同、单据等；竞争单位如果是上市公司还可以关注其信息披露以及对外宣传信息等”。

    除以上5种方式外，还可以证明第三方单位与本单位存在竞争关系，主要从工商登记中的经营范围入手，提供劳动者日常在第三方单位工作的证据。值得注意的是，用人单位要求劳动者承担违约责任的前提是用人单位在竞业限制协议中已经履行义务，即发放劳动者的经济补偿。